遭遇網(wǎng)絡勒索:法律義務梳理與合規(guī)建議
一、背景
在2021年的《政府工作報告》中,李克強總理提出要加快數(shù)字化發(fā)展,打造數(shù)字經(jīng)濟新優(yōu)勢,協(xié)同推進數(shù)字產(chǎn)業(yè)化和產(chǎn)業(yè)數(shù)字化轉(zhuǎn)型。在數(shù)字化發(fā)展的過程中,伴隨著效率的提升,網(wǎng)絡安全風險的敞口也不斷增大。而在各種網(wǎng)絡安全風險中,勒索軟件已經(jīng)成為最為嚴重的威脅之一,甚至會直接危害人身安全。2020年9月德國杜塞爾多夫大學醫(yī)院遭受勒索軟件攻擊,一名患者被轉(zhuǎn)移至附近的其他醫(yī)院后不幸身亡。勒索所造成的危害已經(jīng)無法忽視。
勒索軟件(“ransomware”)也被稱為勒索病毒,通常的運作模式是進入系統(tǒng)后對系統(tǒng)內(nèi)數(shù)據(jù)進行加密,直接導致系統(tǒng)中數(shù)據(jù)無法正常使用,并要求在指定期限內(nèi)支付贖金。贖金通常會要求以比特幣等加密貨幣的形式支付。勒索軟件不僅針對企業(yè),也會針對政府部門與事業(yè)單位展開無差別攻擊。
2017年WannaCry在全球范圍內(nèi)的肆虐讓勒索軟件治理成為不可回避的問題。在裁判文書網(wǎng)中稍作檢索,就能發(fā)現(xiàn)WannaCry所帶來的巨大破壞,WannaCry直接導致數(shù)家公安機關(guān)以電子形式存儲的證據(jù)無法恢復,以至于公安機關(guān)在訴訟中需要向法院專門說明證據(jù)的收集、存儲情況。直到今日,勒索軟件的陰霾也沒有煙消云散,反而形成了完整的產(chǎn)業(yè)鏈。而且不同勒索軟件都存在內(nèi)部競爭,也開始“內(nèi)卷”。近年來新興“Ransomware as a Service”(“RaaS”)的產(chǎn)業(yè)模式,更是大大降低了發(fā)動勒索軟件攻擊的門檻。
二、勒索軟件的預防、處置無法與法律絕緣
面對肆虐的勒索軟件,傳統(tǒng)上是由IT或信息安全部門負責處置,但網(wǎng)絡安全的特點是與所有人息息相關(guān)。大量的勒索軟件所引發(fā)事件顯示,法務與合規(guī)部門不僅需要加入到處置勒索軟件的決策圈中,更需要在預防環(huán)節(jié)就積極介入。
勒索軟件作為網(wǎng)絡安全事件的主要誘因之一,也要求機構(gòu)在網(wǎng)絡安全事件處置機制的大框架下,針對勒索軟件的特點進行預先部署。根據(jù)網(wǎng)絡安全的定義(《網(wǎng)絡安全法》第76條),保障網(wǎng)絡數(shù)據(jù)的機密性 (Confidentiality)、完整性 (Integrity)、可用性 (Availability) 的能力是網(wǎng)絡安全的重要組成部分。勒索軟件主要破壞數(shù)據(jù)的可用性與機密性,即使數(shù)據(jù)無法繼續(xù),或是讓本應保密的數(shù)據(jù)公之于眾。
法律部門之所以需要積極介入勒索軟件的應對工作,不僅是因為勒索軟件的預防、處置不僅涉及網(wǎng)絡安全法律義務的履行,也因為網(wǎng)絡系統(tǒng)一旦被勒索軟件感染,可能也會面臨對外服務無法繼續(xù)正常提供的問題,直接需要面對違約或侵權(quán)責任。
三、預防與處置
應對勒索軟件,預防最為重要。在中國法下,完成網(wǎng)絡安全等級保護已經(jīng)成為最好的免責事由之一。等級保護制度從技術(shù)與管理兩個角度對網(wǎng)絡系統(tǒng)的安全能力提出了具體的要求,本身就可以提升機構(gòu)的網(wǎng)絡安全能力。在完成等級保護情況下,機構(gòu)的網(wǎng)絡系統(tǒng)即使遭受勒索軟件的攻擊,可以在沒有“后顧之憂”的情況下進行報案。
除了完成等級保護,應對勒索軟件最有效的措施就是對數(shù)據(jù)定期進行異地備份,以確保網(wǎng)絡系統(tǒng)一旦被勒索軟件感染,數(shù)據(jù)可以得到有效恢復。這不僅需要機構(gòu)建立數(shù)據(jù)備份機制(《網(wǎng)絡安全法》第21(4)條),也需要定期進行演練,確保備份的數(shù)據(jù)能夠真實被恢復。另一方面,對機構(gòu)員工進行教育培訓也是預防勒索軟件、提升全員安全意識的有效途徑(《數(shù)據(jù)安全法(草案)》第25條)。